从F1到H1B,不知道Cap Gap怎么行

最近更新:2019年1月

2019年的H1B马上就要到来,相信大家已经在摩拳擦掌地准备了。但是在递交了H1B申请后,可能有些申请人会发现,自己的学生身份或者OPT快要过期。那么这段时间是否还能继续留在美国?

宋和孟律师事务所(Song & Meng LLP)常常收到有关F1/OPT和H1B过渡、衔接的疑问与咨询。为了方便大家了解这中间的注意事项,孟小洁律师就有关F1/OPT结束和H1B生效之间的过渡时间,即Cap Gap的相关问题,在本文为大家作一番解说。

Cap Gap的缘起:H1B生效前F1/OPT已经过期怎么办?

除了一些不受名额限制的H1B以外,H1B抽签成功并得到批准后,最早也要等到每年的10月1日才能生效。而许多留学生的F1身份及OPT会早于这个时间结束。那么在这段时间内,是否可以合法留在美国,还是需要离境?是否还可以继续工作呢?

在2008年以前,F1或者OPT如果在10月1日以前过期,都需要先离境然后申请H1B签证再能进来工作。由于大部分学校的项目都是在5-7月份结束,所以大部分的学生的OPT都会在10月前过期。这样无谓地要求H1B员工出境再入境的做法对美国雇主和外国申请人都是一种不必要的资源浪费。

所以,从2008年开始,美国国土安全部发布了规定,提出了至今已经造福了留学生们将近十年的Cap Gap规定,允许这些学生在H1B生效前,合法留在美国,甚至工作。这个规定在2016年略经修改后仍然被保留。

孟小洁律师在说文解字一下,所谓“Cap”指的是H1B的名额限制;“Gap” 指的是身份过期到H1B十月生效的这个空档,Cap Gap规则就是针对这个空档期的规定。适用Cap Gap规定的条件有:

• 提交H1B申请时是F1/OPT身份(包括项目或OPT结束后的60天宽限期)

• H1B申请的工作开始时间是10月1日,并且申请的H1B受名额限制

• 申请人要求在美国境内转换身份

只要符合了上述条件,H1B申请人的身份就会根据Cap Gap的规则自动延长,与H1B生效的时间无缝衔接,中间无须离境。


自动生效 vs.口说无凭:如何申请/证明自己的Cap Gap身份

虽然Cap Gap会根据规定自动生效,但是留学生在美国生活,包括续驾照或者出入境,还是会时不时地需要看得见摸得着的证明来佐证自己的身份。

这个Cap Gap期间的合法证明可以向学校DSO要求开具,形式则是一份新的I-20,上面会显示身份被延长。如果能把H1B的收据(receipt notice)给到DSO,可以直接延长到9月30日;如果因为抽签结果还不知晓,暂时拿不到receipt notice,但是身份已经要到期,那么可以把递件的凭证(包括申请表和快递单)给到DSO,DSO可以开具一份延长到6月1日的I-20。

不过,如果身份延长后,不幸得到通知,发现H1B没有被抽中(rejection notice)或者最终审理没有通过(Denial Notice),那么即使手上有一份延长了的Cap Gap I-20,实际Cap Gap也会立即终止,伴有60天的宽限期可以安排离境或者转换到其他身份。

在实际操作中,宋和孟律师事务所发现各个学校的DSO对于要求提供的文档会略有不同。比如有的学校会要求出具EAD卡复印件、雇主出具的证明信来证明确实申请了H1B等。不同学校的学生应在申请新的I-20之前对学校的相关规定作一定的了解,减少不必要的麻烦和延误。宋和孟律师事务所也有见到有的学校DSO对Cap Gap的要求不熟悉,导致学生申请I-20时有困难。如果有这样的情况,建议咨询有经验的律师协助沟通。

孟小洁律师在此提醒,当学校在处理但尚未出具新的I-20之前,符合Cap Gap要求的申请人可以照旧享受Cap Gap。如上文所说,Cap Gap的F1身份和OPT延期是自动的,I-20只是作为证明材料。


Cap Gap期间是否能工作:初始状态决定一切

上文提到,只要及时提交了当年的H1B申请,那么H1B雇员的F1身份及OPT就会自动以Cap Gap的形式延续。

Cap Gap期间是否有工作许可,并非绝对,取决于H1B提交时,申请人是否仍然有工作许可。如果移民局收到H1B申请的时候,申请人仍然有有效的OPT,那么在Cap Gap期间,OPT会被延长,也有工作许可。

如果移民局收到H1B申请时,申请人是F1身份,或者已经进入到了OPT结束后的60天宽限期,那么在Cap Gap期间,身份被合法延长,但是没有工作许可。

孟小洁律师提醒,即使是有工作许可的Cap Gap,该许可也只是持续到当年的9月30日,之后如果申请人的H1B仍然没有出结果,那么申请人仍可以在美国境内等待结果;但是10月1日以后,Cap Gap的工作许可随着Cap Gap的结束,也相应结束。

这种情况由于去年和今年H1B加急审理被暂停,所以尤其可能对一些申请人造成影响。建议随时关注加急进程恢复的动向,并与律师保持沟通。


Cap Gap期间出入境美国:H1B批准了没?

孟小洁律师首先提醒一下,一些申请人在讨论Cap Gap期间的出境问题时,其实一般包含了两个问题:1)Gap Gap期间出境是否仍然能以原来F1身份回美国?2)Gap Gap期间出境是否会影响当年的H1B申请。

这个问题的答案在2016年有了比较大的变动,所以孟小洁律师提醒各位在网上自己搜索的时候,注意区分答案的时效性。

Gap Gap期间出入境以及对H1B申请的影响,与H1B申请是否已经批准紧密挂钩。如果要在Cap Gap期间出境并且要顺利回来,申请人必须完全满足以下三个条件才能重新入境:

(一) 该雇员的H1B和身份转换申请已经得到批准;

(二) 该雇员在其H1B生效前进入美国;

(三) 该雇员没有其他被拒绝入境的理由。

因此,雇员必须在美国境内等候H1B申请得到批准之后才能离境,并在H1B生效之前以学生身份回到美国境内,才是在Cap Gap期间出行的正确打开方式。

也许有的申请人会想,Cap Gap期间离境那么麻烦,要不趁Cap Gap开始前先回国一次吧。孟小洁律师提醒,如果这个时候H1B尚未批准仍在审理中,贸然离境将导致申请人无法享受Cap Gap。

总之,事关离境无小事,宋和孟律师事务所再次建议各位申请人,在离境前与有经验的移民律师咨询后再做打算。


结语

虽然在申请H1B的基础上,Cap Gap的获得相对简单,但是也不乏一些值得我们留意的细节。比如Cap Gap的工作许可由什么决定,到什么时候;比如Cap Gap期间的出入境限制。希望本篇文章可以解答些许留学生和在美工作者心中有关Cap Gap的一些疑问,帮助大家更合理地规划自己的美国留学、工作生涯。

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宋和孟律师事务所(Song& Meng LLP)是一家位於美国加州洛杉矶县的精品移民所。宋和孟律师事务所的创始合夥人是有中美深厚法学功底、办案严谨的孟小洁律师,以及自幼成长在美国、文笔周密的韩裔美籍律师Deok Song。宋和孟律师事务所致力於服务通过技能、投资等移民美国的专业人士,关注在美亚裔社区的权益。